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這是明史講座的第六講，這次講授的題目為明代的司法制度，是所寫的講稿中導(dǎo)語的部分。后面還要講明代的司法機(jī)構(gòu)和法律條令；明代的詔獄——錦衣衛(wèi)和東廠、西廠、內(nèi)行廠；明代的四大案，空印案、郭恒案、胡惟庸案、蘭玉案；明代的《大誥》四篇。由于原文實(shí)在太長，所以現(xiàn)在只選其導(dǎo)語作博文。可能有錯(cuò)，刊登的目的是希望得到大家的指正和討論，以便作者進(jìn)一步改進(jìn)。
漫談中國古代先哲對(duì)“依法治國”的認(rèn)知及其在當(dāng)代的參考價(jià)值(上)
朱永嘉
（一）
法制實(shí)際上是國家通過刑罰來維持社會(huì)公共秩序的手段之一。什么叫法，在中國古代早就有人解釋了。若《管子》的《任法篇》講：“夫法者，上之所以一民便下也。”戰(zhàn)國時(shí)，《韓非子》在《定法》篇曾說：“法者，憲令著于官府，刑罰必于民心，賞存乎慎法，而罰加乎奸令者也。”可見法是王朝自上而下由官府發(fā)布的命令，讓百姓都懂得必須遵守的社會(huì)秩序，慎重對(duì)待法令的可以得到賞賜，違背法令的則要受到刑罰，讓官吏根據(jù)法令來對(duì)違背政令的人實(shí)行刑罰。《韓非子》在《難三》篇還說：“法者，編著之圖籍，設(shè)之官府，而布于百姓者也。”那是說法，要編成條文，也就是我們?nèi)粘？吹降穆闪钗臅袑ｉT的司法機(jī)構(gòu)來執(zhí)行刑罰，同時(shí)它必須布告于百姓，讓百姓知道法令是怎么規(guī)定的，什么是守法，什么是違法，如果違法將會(huì)受到什么樣的刑罰。這是中國古代對(duì)法最原始的解釋，實(shí)現(xiàn)法治的目的是為了維持相應(yīng)的社會(huì)秩序。
中文的“法”字，古體寫作“灋”。根據(jù)東漢許慎《說文解字》的解釋：“‘灋’，刑也。平之如水，從水；‘廌’，所以觸不直者去之，從去。”這個(gè)“灋”，所以從水偏旁，是表示執(zhí)法時(shí)必須如水平儀中的水那樣公平，所以有廌，因?yàn)閺D是古代傳說中的一種神獸，《史記》作“解豸”，《漢書·司馬相如傳》作“解廌”，母羊是沒有角的，傳說中有一種母羊頭上只生一只角，它能辨人間曲直，見人斗，即以角觸不直者，聞人爭(zhēng)，即以口咬不直者。古代法官戴的帽子，頭上便有一只角，進(jìn)行裁判時(shí)，能反對(duì)一切不公平的事以去之，所以在廌下加一個(gè)去字。故古體的“灋”字是表示要如水平那樣公正執(zhí)法。從字義上講，法的執(zhí)行象征著它能給予人們以公平和公正。而這個(gè)公平和公正，實(shí)際上是為了保證整個(gè)國家和社會(huì)秩序的相對(duì)穩(wěn)定，而這個(gè)穩(wěn)定的秩序中所體現(xiàn)出來的是那個(gè)時(shí)期人們?nèi)粘＝?jīng)濟(jì)和社會(huì)生活必須共同遵守的規(guī)則，而穩(wěn)定這個(gè)社會(huì)秩序的手段則不僅僅是法律，還有體現(xiàn)人們相互關(guān)系的倫理觀念的各種禮儀活動(dòng)。所以無論法還是禮，都是人們一定時(shí)期為了穩(wěn)定社會(huì)秩序必須遵循的規(guī)則，有的可以通過禮儀活動(dòng)使人們自覺遵守相應(yīng)的行為規(guī)范，有的則要通過法律的手段，也就是刑罰的辦法，逼使人們?nèi)プ裱９实赖聜惱砗投Y儀活動(dòng)與法律法令的強(qiáng)制性執(zhí)行是相輔相成的。
（二）
無論是倫理觀念、禮儀規(guī)則還是法律秩序都是建立在人們一定的社會(huì)經(jīng)濟(jì)和生產(chǎn)活動(dòng)的基礎(chǔ)上，如果社會(huì)生活發(fā)生急劇變化，建立在原來基礎(chǔ)上的倫理觀念和法律秩序也必然會(huì)隨之發(fā)生劇烈的變化，舊的許多倫理觀念都會(huì)崩潰，而社會(huì)秩序則會(huì)出現(xiàn)無序的狀況，那么原來的法律條文也自然隨之發(fā)生相應(yīng)的變化。這就是所謂的“變法”，故《管子·任法》說：“法者，不可恒也。”那就是說法律和法規(guī)不可能恒定而不發(fā)生變化。隨著社會(huì)生活的變化，必須不斷修正原來的法令和條文，所以歷史上的法律文書，有好幾種，中國古代的法律文書，以唐代為例，叫做律、令、格、式，各自有其適用的范圍。令是對(duì)制度設(shè)施的正面規(guī)范，如果違令，那就要被認(rèn)為犯罪，于是要進(jìn)入律的范疇。律是司法機(jī)構(gòu)進(jìn)行量罪定刑的根據(jù)，古代的所謂律，基本上相當(dāng)于我們今天的刑法，當(dāng)然也包括一部分民法。過去我們?cè)诜ㄖ平逃薪?jīng)常講的那句話，即以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，是否違法犯罪，首先要看行為者所作所為的事實(shí)，然后根據(jù)法律的相關(guān)規(guī)定給它定罪量刑。格是皇帝將在一段時(shí)間內(nèi)先后發(fā)布的旨在調(diào)整現(xiàn)有制度的詔令制敕集中起來，整理匯編成冊(cè)，再重新以詔令的形式頒布天下，以便于大家遵守。這一部分相當(dāng)于我們今天人大通過的某方面的立法和條令，以及它的修正案和最高法院的一些司法解釋。所以格的內(nèi)容往往帶有綜合性，是對(duì)原有法律文書的一種補(bǔ)充和修正。當(dāng)然這些補(bǔ)充和修正只是屬于微調(diào)的性質(zhì)，只有量上的變化，沒有根本性質(zhì)的變化。式是官府執(zhí)行各類公務(wù)的實(shí)施細(xì)則或有關(guān)程序、程限的相關(guān)規(guī)定。
如果社會(huì)的經(jīng)濟(jì)生活發(fā)生根本性的變化，若從以小農(nóng)為主的農(nóng)耕社會(huì)轉(zhuǎn)變?yōu)橐怨ど虨橹鞯纳唐方?jīng)濟(jì)占主導(dǎo)的社會(huì)，那么原來的社會(huì)秩序逐漸瓦解，而新的社會(huì)秩序有一個(gè)逐步建立的過程，整個(gè)社會(huì)由有序而無序，再由無序而轉(zhuǎn)向有序，這個(gè)過渡階段是激烈變化的時(shí)期，原來規(guī)范社會(huì)秩序的倫理道德觀念往往逐漸瓦解和崩潰，而新的重新建立，也需要一個(gè)過程，所以新舊二者都有一個(gè)逐漸過渡的時(shí)期，這個(gè)時(shí)期總的說來是一個(gè)激變的時(shí)期。有人把前者建立在小農(nóng)基礎(chǔ)上的社會(huì)關(guān)系比作熟人社會(huì)，因?yàn)槿藗兌忌钤谑烊酥g，大家相互之間比較了解，互相信任，有一個(gè)共同的秩序制約著人們的相互關(guān)系。而工商社會(huì)是一個(gè)以市場(chǎng)為主體的陌生人社會(huì)，人們的相互關(guān)系是通過市場(chǎng)的商品交換關(guān)系來建立相互關(guān)系的，商品的生產(chǎn)者與消費(fèi)者之間并不相知，那么人與人之間的關(guān)系更多地要通過契約和信用發(fā)生關(guān)系。在這二種相互關(guān)系之間，是一個(gè)過渡時(shí)期，或者說是一個(gè)激烈變化的時(shí)期，在這個(gè)時(shí)期社會(huì)往往更多地顯示出無序的狀態(tài)，舊的觀念的失落，新的觀念尚未建立，所以腐敗、缺德的情況很普遍，而新的觀念和新的法律體系也需要一個(gè)建立的過程，而在那個(gè)過程中，舊的熟人關(guān)系往往還起著作用，而新的法制還留下各種孔隙，在這種情況下，憑熟人好辦事的情況還大量存在，那么許多事公事公辦往往反而很難辦，須要熟人介紹，要有熟人的交情才好辦，那么這個(gè)熟人之間的交情如果也完全轉(zhuǎn)化為貨幣，于是貪污腐敗就有滋生的土壤。如果在政府機(jī)構(gòu)內(nèi)部，成員之間除了公務(wù)關(guān)系以外，還有熟人關(guān)系，而這個(gè)熟人關(guān)系，又與社會(huì)上由熟人關(guān)系形成的團(tuán)伙結(jié)合，如果這個(gè)團(tuán)伙干壞事的話，那就會(huì)出現(xiàn)黑白相結(jié)合的黑社會(huì)組織，這種情況如果長久得不到適當(dāng)?shù)闹卫恚敲凑男再|(zhì)也會(huì)發(fā)生變化，這就是二種規(guī)則轉(zhuǎn)折和過度時(shí)期所呈現(xiàn)的比較復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系。事實(shí)上的熟人關(guān)系也是我們每個(gè)人生活中在任何環(huán)境下無法排除的，說到底是如何處理公私關(guān)系的問題，那得靠人的覺悟。所以它也是我們需要認(rèn)真去思考和應(yīng)對(duì)的社會(huì)現(xiàn)象。每當(dāng)變法的歷史時(shí)期，社會(huì)生活中腐敗的現(xiàn)象更普遍一些，宋代王安石變法的時(shí)期及其以后的一段時(shí)期，便成為北宋政治經(jīng)濟(jì)比較腐敗的時(shí)期。比如王安石的青苗法、差役法，都得看什么人在辦，往往都是滋生腐敗的土壤。
（三）
中國近代在鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)以后的一個(gè)歷史時(shí)期，社會(huì)發(fā)生數(shù)千年未有之劇變，而這一個(gè)階段，往往也是社會(huì)生活中各種道德墮落，生活腐化極其泛濫的時(shí)期。如果讀一下《官場(chǎng)現(xiàn)形記》和《二十年來目睹之怪現(xiàn)狀》那兩部小說，就可以感到社會(huì)生活激烈變化時(shí)期，往往也是道德和法制失落其尊嚴(yán)的時(shí)期，要重建法律和道德的尊嚴(yán)，往往需要采取強(qiáng)力的手段，恢復(fù)清教徒般的生活。建國初那么多政治運(yùn)動(dòng)，正是反映了從無序到有序轉(zhuǎn)變的過程。一個(gè)新社會(huì)真正的確立，也不是一次從無序到有序的過程，也許要反復(fù)好幾次，才能穩(wěn)定下來。所以法制的建立、動(dòng)蕩、再建的歷史過程，也是我們社會(huì)生活從有序經(jīng)過無序重新走向有序的過程。目前我們正處于一個(gè)新的轉(zhuǎn)型時(shí)期，從原來有序經(jīng)歷無序轉(zhuǎn)向轉(zhuǎn)型以后新的有序的過程，在這個(gè)過程中，必然有一部分人會(huì)為此付出沉重的代價(jià)，無論弱勢(shì)群體還是強(qiáng)勢(shì)群體都面臨危機(jī)。所以單純從原有的倫理層面去譴責(zé)這種腐敗現(xiàn)象往往并不能從根本上解決這個(gè)問題，還得先回答一個(gè)為什么會(huì)這樣的問題，即何以會(huì)如此？不僅從個(gè)別事例看，而且要宏觀地從整個(gè)社會(huì)結(jié)構(gòu)的演化過程來觀察產(chǎn)生這些問題的所以然，從歷史的走向去思考怎樣才能解決和處理好這類問題，如果處理不好，社會(huì)生活也會(huì)因無序而轉(zhuǎn)向崩潰，明末的崇禎皇帝，他是想勵(lì)精圖治的，他不是亡國之主，但改變不了這個(gè)頹勢(shì)，歷史注定了他只能是亡國之主，原因是整個(gè)社會(huì)積疾難返，病入膏肓。中國歷史上的許多王朝也正是這樣走向滅亡的墳地。
那么，我們從外部移植一個(gè)司法制度行不行呢？恐怕也難。清末的“欽定憲法”便是派大臣出國考察以后，從外國借了不少概念來，結(jié)果枉然。辛亥革命后我們也從西方借了不少概念，看來也難，如同橘子，在南方是橘，到了淮河以北便成枳那樣，任何移植的東西，都有一個(gè)水土不服的問題。故它只能是一個(gè)參照的系數(shù)，由此而知己之不足，但它不可能是評(píng)定是非的唯一標(biāo)準(zhǔn)系數(shù)。故一切還得從自己“土壤”和氣候的實(shí)際情況出發(fā)，培育自己的優(yōu)良品種。在這個(gè)問題上，中國特色此路雖然難走，但也要摸索著走。在我們?nèi)粘Ｉ钪校谏唐方粨Q或者服務(wù)性貿(mào)易，它發(fā)生在熟人之間與在陌生人之間的交易，往往可以看到許多不等價(jià)的狀況。由此可知，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下，即使如公平交易、等價(jià)交換這樣一件最簡(jiǎn)單的事，也不是一蹴而就的。這勢(shì)必成為二種不同的規(guī)則同時(shí)摻和在一起，如果這種情況出現(xiàn)在處理公共事務(wù)的機(jī)構(gòu)上，那就談不上什么公平公正執(zhí)法的問題。在這個(gè)時(shí)期，由此而形成的種種矛盾，往往是促發(fā)人們不滿情緒極度泛濫的事件，在目前，從已有的案例看，在農(nóng)村表現(xiàn)為土地征收的補(bǔ)償上，在城市表現(xiàn)為拆遷的補(bǔ)償。有人怕拆遷，在想和怕的背后，實(shí)際上有利益的矛盾和沖突，執(zhí)政者如果不能平衡各方的利益關(guān)系，把自己與利益的一方捆綁在一起的話，那往往便成為利益被損害者群體性事件爆發(fā)的突破口，把那里的執(zhí)政者推向風(fēng)口浪尖去。因此我們現(xiàn)在這個(gè)時(shí)期，也是思想上紛爭(zhēng)最多的時(shí)期。這種不滿并不是壞事，它能推動(dòng)人們從不同的視角去探索新的發(fā)展途徑，而照抄照搬西方的程式往往是一群懶人的思維方式，總難免以失敗告終。每當(dāng)群眾中這種不滿情緒趨向極端時(shí)，而司法機(jī)構(gòu)又處于無能并半癱瘓狀態(tài)時(shí)，那么往往會(huì)有人呼喚采取極端的辦法，當(dāng)這種呼喚成為群體性的要求時(shí)，那么也許就是革命爆發(fā)的前兆。革命在本質(zhì)上也是一種群體性的、大范圍的暴力行為以解決社會(huì)不公問題。所以我們只有在總結(jié)歷史上各種沉痛教訓(xùn)的過程中，社會(huì)才能以更新的步伐向前進(jìn)，才能建立新的社會(huì)生活中生產(chǎn)、交換、消費(fèi)的公共秩序。這是一個(gè)很難避免的非常痛苦的歷史過程，正如一個(gè)新生的嬰兒誕生時(shí)總會(huì)伴隨著許多血污一起墜落，這正是需要人們努力為新生兒清洗及不斷打掃環(huán)境的過程，只有這樣才能保障新生兒健康成長。歷史上曾經(jīng)有過的革命，不是你要不要，喜歡不喜歡，它已是無法排除的客觀存在，后人的責(zé)任只是正確地認(rèn)識(shí)它，知其所以然，從而吸取有益于己的東西。正因?yàn)槿绱耍绾巫兎ā⒂梅ǎ绾未蚱婆f秩序建立新秩序,這便有一個(gè)如何用勢(shì)的問題，只有因勢(shì)利導(dǎo)才能用新的秩序順利取代舊的秩序，自然地完成整個(gè)社會(huì)生活的轉(zhuǎn)型。這是我們觀察社會(huì)生活必須密切注意的一個(gè)視角。（待續(xù)）
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