還原“國有企業”的本來面目，恢復人民法定的主人翁權利！——附《建議》

附摘1文，供參考：
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《企業經營權》

 作者:河山、肖水 物權法研究

2006-7-24
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第六章 用益物權
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第四節 企業經營權
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一、 國有企業的經營權
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民法通則規定了全民所有制企業的經營權，何謂全民所有制企業經營權？這個經營權含哪些權能？著者在1986年版的《民法通則概要》第十章所有權和其它物權中做了專節闡述，下面看一下當時是怎么解釋的。
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第三節 全民所有制企業的經營權
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民法通則第八十二條規定：“全民所有制企業對國家授予它經營管理的財產依法享有經營權，受法律保護。”按照所有權與經營權可以適當分離的理論，國營企業對企業的財產沒有所有權，但享有經營權。全民所有制企業享有的經營權的具體內容民法通則沒有規定。俄羅斯民法典有類似的條文，規定固定給各個國家組織的國家財產，由這些組織經營管理。它們在法律規定的范圍內，根據其活動的目的、計劃任務和財產的用途，行使占有、使用和處分財產的權利。從民法理論上說，國營企業的經營權具有以下特征：
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第一， 國營企業的經營權根據國家的授權而產生，是國家行使所有權的一種體現。
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第二， 國營企業經營權的主體，是具有法人資格的全民所有制企業。
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第三， 國營企業經營權的客體，是國家授予國營企業經營管理的財產，包括流動資產和固定資產。
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第四， 國營企業經營權的內容，是國營企業對國家授予它經營管理的財產，享有占有、使用、收益和授權范圍內的處分的權利。
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國營企業的經營權是一種獨立財產權，它與所有權極為相似，都有占有、使用、收益、處分的內容。但二者卻有本質的區別。所有權是自主占有、使用、收益和處分財產的權利，能獨立存在，不依賴于其它權利。而國營企業經營權是國家財產所有權派生的，依賴于所有權，是國家賦予的。國營企業享有財產經營權，但不是企業財產的所有人。全民所有制企業的經營權與所有權的另一重要區別在于處分權的不同，所有人的所有權具有完全的處分權能，全民所有制企業對國家交由它經營管理的財產僅在授權范圍有一定的處分權。如國營企業在資產處置方面，有權把多余、閑置的固定資產出租和有償轉讓。但出租、轉讓所得的收益，應當用于技術改造和設備更新。這種處分權從本質上說，依然是國家行使處分權的一種形式。國家沒有授權的，國營企業不能處分企業的財產。
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全民所有制企業對國家授予它經營管理的財產享有經營權，是社會主義條件下商品制度決定的。全民所有制企業享有經營權，才能成為獨立自主的法人，才能使國營企業的財產與國庫的財產相分離，才能增強國營企業的活力，使之成為真正的商品生產者、經營者。民法通則確認全民所有制企業享有經營權，有利于提高企業素質，調動企業的積極性，增強經濟效益，以適應社會主義現代化建設的需要，為國民經濟的發展做出更大貢獻。
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由此可見，全民所有制企業的經營權，是指全民所有制企業對國家授予它經營管理的財產，享有占有、使用、收益和授權范圍內的處分的權利。民法通則規定的全民所有制企業經營權是正確的，它所含的權能今天也不滯后。
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近年來有人鼓吹法人所有權，抨擊民法通則規定的全民所有制企業經營權落后，已過時，一些物權書籍在用益物權中也不寫國有企業經營權。起草物權法中, 也有人主張寫法人所有權，不僅企事業單位社會團體法人享有所有權, 就連國家機關法人也享有所有權。前面已三處評判法人所有權謬論, 這里不贅述。總之, 法人所有權的要害是抽空國家所有權，動搖社會主義公有制經濟基礎，為私有制鳴鑼開道。國有企業的財產歸誰所有，是歸國家所有還是歸企業法人所有，這是物權法的重大原則問題。物權法應堅持國有企業財產的國有原則，不能讓法人所有權說在物權法中立錐。
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法人所有權不準再提后，又有人主張在所有權中寫企業法人享有占有、使用、收益、處分的權利，而所有權又寫為是占有、使用、收益、處分的權利，按照邏輯推理，這就極易使讀者誤認為企業法人享有的占有、使用、收益、處分權利就是企業法人所有權。企業法人享有的占有、使用、收益、處分權利是企業經營權，不是企業法人所有權，是企業經營權，就應當按照民法通則寫在用益物權中。
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國有企業屬于國家所有, 國有企業享有的占有、使用、收益和授權范圍內的處分權，國有企業具有的這幾項權能總括起來為經營權，屬用益物權，非所有權。
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國有企業的經營權不能等同于資產所有人的所有權。國有企業在以下諸方面應當聽從國家授權投資機構或者國家授權部門的決定：
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一是國有企業的章程由國家授權投資機構或者國家授權部門制定，或者由國有企業制定，報國家授權投資機構或者國家授權部門批準。
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二是國有企業可以自行決定企業的事項，但企業的合并、分立、解散、增減資本、發行債券，需由國家授權投資機構或者國家授權部門決定。
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三是國有企業可以自行決定企業的人事安排，但國有企業的主要領導需由國家授權投資機構或者國家授權部門委派和更換。
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四是國有企業的資產轉讓，依照法律、行政法規的規定，由國家授權投資機構或者國家授權部門辦理審批和財產權轉移手續。
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五是國家授權投資部門或者國家授權部門依照法律、行政法規的規定，對國有企業的國有資產實施監督管理。
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二、 集體所有制企業的經營權
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集體所有制企業是勞動群眾集體投資興辦的企業。集體所有制企業的所有人是勞動群眾集體。集體所有制企業經濟組織在遵守有關法律的前提下，有獨立進行經濟活動的自主權。集體所有制企業對集體所有制企業的財產享有經營權，即對企業財產享有占有、使用、收益和依法處分的權利。
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集體所有制企業的經營權亦不等同于資產所有人的所有權。集體所有制企業在重大事項上應當聽從企業所有人的決定。作為企業所有人的勞動群眾集體和它授權的機構有權決定集體所有制企業的重大事項，包括：確定企業經營管理制度，任免企業負責人，做出重大經營決策，決定職工工資、生活福利、勞動保護、勞動安全等重大問題。集體所有制企業應當從稅后利潤中提取一定比例的資金用于勞動群眾集體社會性支出。勞動群眾集體和它授權的機構對集體所有制企業的財產實施監督管理。
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三、公司經營權
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公司法規定：公司享有由股東投資形成的法人財產權。財產權可做廣義、狹義多種解釋，這里的財產權不能理解為是與人身權利相對應的財產權利，應解釋為是與民法通則經營權同等含義。有人將公司法人財產權說成是公司法人所有權，為批駁這點，還需不厭其煩地將《物權法制定之焦點》中法人是否享有財產所有權的論述轉錄于此。
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今日盛行法人所有權說，《中華人民共和國民法（草案）》在國家所有權中沒有規定國家對國有企業的所有權，在用益物權中也沒有規定民法通則的全民所有制企業經營權。筆者歷來不贊成法人所有權的學說，這種觀點不僅在理論上站不住腳，在實踐中還容易造成國有企業資產為小團伙的財產，可以任由廠長幾個人處分的錯誤觀念，使國有資產流失，危害公有制。從法人制度產生上看，法人制度的建立，在于使公司財產與股東其它財產分離，由公司財產承擔獨立責任。筆者主張公司財產結構內外二元論。在內部，所有權是股東針對公司財產而言，公司財產所有權屬于股東，股東所有權表現為股權，股東不直接經營公司財產，由其產生的董事會對公司財產經營管理。在外部，公司是法人，以自己的名義從事民事活動，以公司財產對第三人承擔獨立責任。所謂法人享有公司財產權，是指法人對公司財產享有經營權，對公司財產享有占有、使用、收益、處分權，以公司全部財產承擔民事責任。公司對公司財產的占有、使用、收益、處分權，是公司經營權的體現，不是公司所有權的權能。公司所有權體現為股權，股東享有所有權，表現為自益權、共益權。對于國有企業，國家享有企業財產所有權，例如土地屬于公有，國有企業只能享有使用權，不能取得土地所有權。國有企業是法人，享有經營管理權，對國企財產享有占有、使用、收益和授權范圍內的處分權，它以自己的名義從事民事活動，獨立承擔民事責任。
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