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強世功:法律要保護國家利益——警惕知識產(chǎn)權(quán)法律移植的陷阱

強世功 · 2012-01-28 · 來源:人文與社會
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法律移植問題差不多構(gòu)成我們這個民族的集體情結(jié)。中國法學界主流的法律移植論事實上在創(chuàng)造一種有利于"與國際接軌"的法律意識形態(tài),從而推動了立法中進行大規(guī)模的法律移植。但是,我們的一些立法超出了現(xiàn)實條件的許可,造成了對國家利益和國民道德聲望的損害。這種法律移植的陷阱尤其體現(xiàn)在知識產(chǎn)權(quán)立法當中。 
    中國知識產(chǎn)權(quán)的立法起初就處在與國際接軌的影響下。從《專利法》、《商標法》等的制定和先后多次修改,對知識產(chǎn)權(quán)的保護標準不斷提高,中國的知識產(chǎn)權(quán)立法用了不到20年的時間就全面移植了西方的知識產(chǎn)權(quán)立法,走完了西方幾百年走過的路程,全面實現(xiàn)了與國際接軌,由此獲得國際社會的廣泛贊譽,從而領(lǐng)到加入關(guān)貿(mào)總協(xié)定以及后來的世界貿(mào)易組織的一張通行證。 
    為了將與國際接軌的知識產(chǎn)權(quán)立法從一種"書本上的法律",變?yōu)? 現(xiàn)實中的法律",中國在司法過程中形成了"嚴格遵守國際協(xié)議"的司法政策。在審理知識產(chǎn)權(quán)案件中,堅持"國際法高于國內(nèi)法的原則",對國際協(xié)議作出嚴格的解釋(這一點尤其體現(xiàn)在對TRIPS協(xié)議中侵權(quán)規(guī)則原則的理解上,最高人民法院在指導知識產(chǎn)權(quán)審判工作中,提出了運用"過錯推定原則"來確定侵權(quán)責任形成。這實際上是運用美國知識產(chǎn)權(quán)中的"嚴格責任"來理解TRIPS協(xié)議的內(nèi)容。) 
    在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中的法律移植已經(jīng)取得巨大的成就。這樣的法律被看成是吸收了西方智慧成果的良法,它尊重了人類的智力價值,保護了國家的競爭力,促進了科技進步。然而,這個良法在實施過程中,在某種程度上它保護了西方跨國公司的壟斷利益,保護了西方國家的競爭力,而對于中國這樣一個發(fā)展中國家的經(jīng)濟發(fā)展和技術(shù)進步卻帶來了危害。 
    事實上,TRIPS協(xié)議之所以變成關(guān)貿(mào)協(xié)定的一部分本身就有美國政府的戰(zhàn)略考慮。美國認為,他們之所以在貿(mào)易領(lǐng)域取得成果,是因為美國利用二戰(zhàn)依賴保持的技術(shù)優(yōu)勢,但是,由于貿(mào)易出口中技術(shù)的無償使用,美國在世紀經(jīng)濟中的貿(mào)易地位也隨著下降。在這種狀況下,美國擁有巨大知識產(chǎn)權(quán)和行業(yè)標準的企業(yè)巨頭說服美國政府把對企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護作為世界貿(mào)易協(xié)定的主要內(nèi)容。TRIPS協(xié)議的內(nèi)容主要是為了保護美國乃至西方大企業(yè)在貿(mào)易中的優(yōu)勢地位。 
    在全球范圍內(nèi)推廣美國的知識產(chǎn)權(quán)法,提倡知識產(chǎn)權(quán)的保護,免費為發(fā)展中國家培訓知識產(chǎn)權(quán)人才(包括官員、法官等),實際上是美國保持國家競爭力的基本策略。漫長的中美知識產(chǎn)權(quán)談判以及由此導致的加速移植西方的知識產(chǎn)權(quán)法就是在這種背景下發(fā)生的。在與國際接軌的心理壓力下,中國知識產(chǎn)權(quán)立法對知識產(chǎn)權(quán)的保護提供了過高的標準,甚至對西方知識產(chǎn)權(quán)的保護達到了"超國民待遇"和"超世紀水準"。 
    中國是一個發(fā)展中國家,是知識產(chǎn)品的主要輸入國。在這種追趕國際潮流、與國際接軌的法律意識形態(tài)下,這種立法成了"表面上的平等掩蓋之下的事實上的不平等的合法保護傘"。知識產(chǎn)權(quán)立法中高標準保護事實上加劇了中國企業(yè)在國際競爭中的劣勢地位,尤其是中國企業(yè)每年要向西方公司交納巨額的專利使用費,同時又面臨國外設(shè)置的技術(shù)貿(mào)易壁壘。"中國企業(yè)已實際上陷入發(fā)達國家及跨國公司的某些專利技術(shù)雷區(qū)和技術(shù)陷阱中",在國際競爭中處于更加嚴酷的地位。 
    在全球化時代的國際競爭中,國家的政治地位和利益尤其體現(xiàn)在其綜合國力上,因此,保護本國的民族企業(yè),提升和扶持本國民族企業(yè)的國際競爭力已經(jīng)成為所有現(xiàn)代國家的一項重要目標。 
    法律要保護國家利益,法律移植實際上是一種正常的國家立法狀態(tài)。我們要真正采取"拿來主義"的立場,凡是符合國家利益的法律,無論是西方的還是非西方的,我們都要學習、吸收,相反,凡是不符合國家利益的法律,無論體現(xiàn)怎樣的價值,無論具有怎樣的普遍性,立法過程中都要堅決制止。

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