太平洋證券離奇上市 "第三種上市模式"合法性受質(zhì)疑

太平洋證券離奇上市 "第三種上市模式"合法性受質(zhì)疑
 

發(fā)布時(shí)間: 2008-07-06

CFP供圖

　　“如果說證監(jiān)會(huì)辦公廳在太平洋證券上市的問題上代行了證監(jiān)會(huì)的職權(quán)，已經(jīng)從行政程序上暴露了太平洋證券上市程序的瑕疵，那么，在這種簡單的常識性的問題背后，是不是有更為敏感和復(fù)雜的問題呢？”

法制網(wǎng)記者 張有義

　　在太平洋證券(601099)的官方網(wǎng)站上，右上方的顯著位置，標(biāo)注著八個(gè)字：守正·出奇·寧靜·致遠(yuǎn)。八個(gè)字中，“出奇”二字顯得格外扎眼和意味深長。
　　出奇的出身、出奇的上市過程……太平洋證券從成立之初就備受輿論爭議。
　　當(dāng)《證券市場周刊》記者李德林的兩篇文章———《太平洋證券的上市路徑》和《證監(jiān)黑洞》刊發(fā)后，包括資深律師和專家學(xué)者在內(nèi)，公眾嘩然。隨之，不同媒體的質(zhì)疑之聲此起彼伏。然而，很長時(shí)間內(nèi)，太平洋證券和飽受指責(zé)的證監(jiān)會(huì)都選擇了默不作聲。
　　6月30日，《證券時(shí)報(bào)》第九版，以特別報(bào)道的形式，發(fā)表了一篇記者訪談，內(nèi)容是太平洋證券公司負(fù)責(zé)人介紹該公司上市的相關(guān)情況。文中旁征博引，洋洋灑灑8000余字。但報(bào)道隱去了“負(fù)責(zé)人”的姓名和具體職務(wù)。這讓本就沒有平靜下來的輿論，再次感受到太平洋證券之“離奇”。
　　太平洋證券的上市之路，如果在法定條件下進(jìn)行，是否預(yù)示著除了IPO和借殼，證監(jiān)會(huì)正在嘗試著第三種模式？但問題的核心是：假如承認(rèn)這第三種模式，這種創(chuàng)新是否在法定程序下進(jìn)行？又是否是合規(guī)合法？
　　“離奇”的出身
　　中央財(cái)經(jīng)大學(xué)一位不愿具名的教授對記者說：太平洋證券的上市肯定有問題。我不愿說過多問題，記者可以自己去查閱資料。
　　李德林就一直在查。他說他查到了作為記者能查到的所有資料：
　　早在20年前，云南省成立了一家云南證券有限責(zé)任公司。在成立之后的幾年間，業(yè)績輝煌。可是，在總經(jīng)理陸海鶯上任后，云南證券走向了一條不歸路。截至2004年，其被清算出負(fù)債近15億元。陸海鶯也因此化名潛逃國外。
　　危難之際，太平洋證券有限責(zé)任公司，在云南省有關(guān)部門的扶持下，迅速成立，并于2003年12月獲得證監(jiān)會(huì)“同意開業(yè)”的批復(fù)。開業(yè)之后，太平洋證券除了為云南證券彌補(bǔ)1.65億元保證金缺口外，還托管了云南證券所屬證券營業(yè)部及相關(guān)經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)部門，使客戶交易正常進(jìn)行。無疑，太平洋證券為穩(wěn)定云南金融和社會(huì)秩序立了一功。
　　一波未平，一波又起。在完成云南證券的平穩(wěn)過渡過程中，云南的上市公司云大科技(600181)，因?yàn)?003至2005年連續(xù)3年虧損，從2006年5月18日起，其股票被暫停上市。其時(shí)，該公司已背負(fù)高達(dá)9.36億元的債務(wù)，銀行債權(quán)本金的償付率只有20%左右。公司近3萬名股東面臨重大損失。
　　2005年8月，云南省政府成立了由云南省國有資產(chǎn)經(jīng)營有限公司等3家單位共同組成的“云大科技重組工作小組”。據(jù)太平洋證券上述負(fù)責(zé)人介紹，在長達(dá)一年半的重組中，始終無法與債權(quán)人達(dá)成債務(wù)和解，“無法找到有足夠?qū)嵙η以敢獬袚?dān)如此巨大重組成本的重組主體”。太平洋證券再次挺身而出。
　　據(jù)《南風(fēng)窗》雜志報(bào)道，事實(shí)上，在了解到云大科技的情況后，云南白藥、滇能控股和云天化等一些云南本土的上市公司曾經(jīng)很希望能夠接收云大科技，但是所有接觸和談判都未能成功。“原因正是云南省政府已經(jīng)既定要把太平洋證券順勢扶持起來。”
　　隨后，云南省政府向證監(jiān)會(huì)遞交《關(guān)于通過股權(quán)分置改革解決云大科技股份有限公司風(fēng)險(xiǎn)請求支持的函》，并與證監(jiān)會(huì)多次溝通協(xié)商。
　　最終，在云南省政府的主導(dǎo)下，股改換股方案為：云大科技非流通股每8股換成1股太平洋證券的股份，流通股每4股換成1股太平洋證券的股份，即換股比例分別為8∶1和4∶1。2007年6月1日起，上海證券交易所決定終止云大科技股票上市，理由正是云大科技連續(xù)4年虧損。云大科技董事會(huì)聲明：“本次股權(quán)分置改革完成后，云大科技股東將成為太平洋證券股東。”云大科技徹底退市。
　　而此時(shí)的太平洋證券的經(jīng)營狀況如何呢？
　　據(jù)李德林的調(diào)查，太平洋證券2004至2006年凈利潤依次為-1623.40、-20051.26、13192.19萬元；3年中只有1年盈利、累計(jì)虧損8482萬元。太平洋證券上述負(fù)責(zé)人的解釋是，虧損是為了彌補(bǔ)云南證券的窟窿，實(shí)際上的虧損只有3000多萬元。他還特意強(qiáng)調(diào)，2002至2005年，券商處于全行業(yè)虧損狀態(tài)。
　　“離奇”的上市
　　很顯然，太平洋證券對自己為云南省做出的貢獻(xiàn)，沒有被媒體所關(guān)注，尤其沒有被李德林所看到，感到有些冤。其上述負(fù)責(zé)人自己總結(jié)說：
　　云大科技組合方案的實(shí)施，使近3萬名流通股股東的利益得到了有效保障；使債權(quán)銀行的受償率從20%提高到了50%，大大降低了云大科技各國有債權(quán)銀行的損失，有效地維護(hù)了云南省金融秩序的穩(wěn)定；使云大科技國有股東避免了巨大損失，使國有資產(chǎn)得到了保值增值；使云南省上市公司股權(quán)分置改革得以全部完成，并且使云南省擁有了一家上市證券公司。
　　李德林用“三級跳”來形容太平洋證券的上市之路，而一位證券界資深律師則將該公司的上市之路形容為：“不走門，走煙囪”。
　　通常而言，公司上市有兩個(gè)途徑：
　　IPO和借殼。
　　所謂IPO，英文全名是：initialpub-
　　licofferings(首次公開發(fā)行股票)，即首次公開上市。根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第33條的規(guī)定，應(yīng)具備下列條件：最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度凈利潤均為正數(shù)且累計(jì)超過人民幣3000萬元……很顯然，以太平洋證券的業(yè)績來看，不具備IPO的條件。
　　太平洋證券的上述負(fù)責(zé)人也承認(rèn)：“太平洋證券的公開發(fā)行不屬于《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》所界定的‘首次公開發(fā)行股票并上市’的范疇。”
　　既然不是IPO，那么是不是借殼上市呢？
　　一位證券界資深律師解釋說，通常還有借殼上市和買殼上市之分。所謂買殼上市，是指一些非上市公司通過收購一些業(yè)績較差，籌資能力弱化的上市公司，剝離被購公司資產(chǎn)，注入自己的資產(chǎn)，從而實(shí)現(xiàn)間接上市的目的。國內(nèi)證券市場上已發(fā)生過多起買殼上市的事件。
　　而所謂借殼上市，是指上市公司的母公司(集團(tuán)公司)通過將主要資產(chǎn)注入到上市的子公司中，來實(shí)現(xiàn)母公司的上市，即所謂“母”借“子”殼。很顯然，太平洋證券與云大科技之間，不存在母子關(guān)系，不是借殼上市。
　　據(jù)李德林介紹，2007年3月28日，太平洋證券通過了規(guī)范類券商的評審。隨后，在2007年4月10日改制為股份制公司。定向增資后，太平洋證券股本增至15億股。同年5月30日，太平洋證券通過與云大科技換股，原本20個(gè)股東的太平洋證券股東人數(shù)達(dá)到28975人。保薦機(jī)構(gòu)安信證券、法律顧問德恒律師事務(wù)所出具的保薦意見書以及法律意見書均稱，按照公司法的規(guī)定，股東人數(shù)超過200人的公司為公眾化公司，公眾化公司可以進(jìn)行公開的股權(quán)轉(zhuǎn)讓流通等交易。
　　換股的行為可否解釋為“買殼”呢？上述資深律師介紹說，借殼或者買殼，強(qiáng)調(diào)的是對“殼公司”的控制權(quán)，是為了實(shí)現(xiàn)間接上市。前提是，“殼公司”的存在。顯然，云大科技退市的結(jié)論是，“殼公司”沒有了。實(shí)際上，太平洋證券的代碼為601099，云大科技的代碼為600181。證券代碼是上市公司通過證監(jiān)會(huì)審核后，在上交所選定的一個(gè)代碼，這個(gè)代碼標(biāo)志著上市公司可以在交易所交易，具有流通權(quán)，每一個(gè)新代碼的出現(xiàn)，意味著有一支新股發(fā)行。
　　中兆律師事務(wù)所主任律師李江的分析是，云大科技股改是一件事，太平洋證券上市是一件事，兩者之間沒有必然的聯(lián)系，不能以兩者之間的換股直接推導(dǎo)出太平洋公司上市的結(jié)論。
　　既不是IPO，也不是借殼或買殼，太平洋證券卻在2007年的最后一個(gè)交易日成功上市。
　　2007年12月28日，太平洋證券在上海證券交易所掛牌交易，開盤基準(zhǔn)價(jià)為每股8元，成為A股第七只券商股，上市首日一度竄到49元的高位，市值突破600億元人民幣。
　　李德林驚嘆道：“太平洋證券在2007年實(shí)現(xiàn)了三步跨越：增資擴(kuò)股、成為規(guī)范類券商、上市。而在掛牌首日股票漲幅就達(dá)到了424%，40倍的回報(bào)啊！”
　　“離奇”的審批
　　難道太平洋證券開辟了第三種上市模式？
　　此時(shí)的李德林，翻遍了證監(jiān)會(huì)和太平洋證券能夠見到的所有文件，卻無法找到該公司上市的任何審批文件。但李德林得出的確切答案是：太平洋證券上市發(fā)行并沒有經(jīng)過證監(jiān)會(huì)發(fā)行審核委員會(huì)以及重大重組審核委員會(huì)等上市交易審核機(jī)構(gòu)的審核。
　　有沒有必要經(jīng)過這兩個(gè)委員會(huì)的審核呢？太平洋證券上述負(fù)責(zé)人的解釋是，沒有必要。原因在于：太平洋證券的公開發(fā)行不屬于《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》所界定的“首次公開發(fā)行股票并上市”的范疇，而是云大科技股改方案的有機(jī)組成部分，證監(jiān)會(huì)依據(jù)《上市公司股權(quán)分置改革管理辦法》第三條的規(guī)定，依據(jù)其法定職權(quán)，依法核準(zhǔn)了太平洋證券的公開發(fā)行；同時(shí)，太平洋證券部分股東與云大科技股東換股也不屬于《關(guān)于上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)若干問題的通知》中界定的“上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)行為”的范疇，自然也無需經(jīng)過重組委的審核。
　　根據(jù)李德林的調(diào)查，他找到了太平洋證券上市的“依據(jù)”，即證監(jiān)會(huì)辦公廳下發(fā)的《關(guān)于太平洋證券股份有限公司股票上市有關(guān)問題的批復(fù)》(證監(jiān)辦函[2007]275號)。該批復(fù)內(nèi)容顯示：“云大科技股改與太平洋證券定向增發(fā)、換股并重組上市組合操作相關(guān)事宜已經(jīng)經(jīng)過證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。”
　　從行文看，這份函件下發(fā)于2007年12月21日，是針對上交所曾經(jīng)向證監(jiān)會(huì)提交的編號[2007]168號的《關(guān)于太平洋證券股份有限公司定向增發(fā)、換股并重組上市有關(guān)問題的請示》而發(fā)。
　　李德林和幾位資深律師的質(zhì)疑是，證監(jiān)會(huì)辦公廳有無權(quán)力下發(fā)這樣的文件？記者從證監(jiān)會(huì)官方網(wǎng)站上查到，證監(jiān)會(huì)辦公廳的職責(zé)為：擬訂會(huì)機(jī)關(guān)辦公規(guī)章制度；組織協(xié)調(diào)會(huì)機(jī)關(guān)的日常工作；承擔(dān)有關(guān)文件的起草、修改；負(fù)責(zé)會(huì)公文審核、文件檔案管理、值班、信訪、保密、保衛(wèi)、新聞發(fā)布、信息綜合、機(jī)關(guān)財(cái)務(wù)和會(huì)重要會(huì)議的組織工作；承辦會(huì)黨委交辦的有關(guān)工作；負(fù)責(zé)有關(guān)的證券公司監(jiān)事會(huì)日常工作。其中，并不能找到“審核公司上市”的職責(zé)分工。
　　另一位資深律師認(rèn)為，可能是證監(jiān)會(huì)辦公廳代發(fā)或轉(zhuǎn)發(fā)的證監(jiān)會(huì)的文件。但李德林手中的“批復(fù)”影印件顯示，落款公章不是證監(jiān)會(huì)，而是證監(jiān)會(huì)辦公廳。
　　在太平洋證券上市公告書上，列舉了幾個(gè)與太平洋上市有關(guān)的文件，除了前述“275號文”，還有證監(jiān)機(jī)構(gòu)字[2007]81號《關(guān)于太平洋證券有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司及增資擴(kuò)股的批復(fù)》(下稱“81號文”)，在這份2007年4月6日簽發(fā)的證監(jiān)會(huì)的批復(fù)中，顯示的內(nèi)容也主要是諸如太平洋證券變更為股份有限公司和云南國資等公司增資太平洋證券的事宜。
　　李德林說，顯然，前述的“批復(fù)”并不是太平洋證券上市的批準(zhǔn)文件，而是與證監(jiān)會(huì)的機(jī)構(gòu)部所負(fù)責(zé)工作相關(guān)的機(jī)構(gòu)管理文件，“批復(fù)”詳細(xì)公布了太平洋證券的股東名單以及持股比例，還強(qiáng)調(diào)“太平洋證券應(yīng)當(dāng)按照公司法、證券法的有關(guān)規(guī)定和本批復(fù)修改公司章程，并將變更后的公司章程報(bào)我會(huì)批準(zhǔn)。”
　　記者在中國證監(jiān)會(huì)官方網(wǎng)站上，也未找到其他關(guān)于太平洋證券上市的批復(fù)文件。
　　對“離奇”的質(zhì)疑
　　太平洋證券的上述負(fù)責(zé)人，對于廣受質(zhì)疑的上市經(jīng)歷和證監(jiān)會(huì)的審批程序，雖然沒有直接說是第三種模式，但也很明確地認(rèn)為是股權(quán)分置改革工作的帶有一定特殊性的模式。他認(rèn)為這種模式符合現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定，也符合我國資本市場發(fā)行體制市場化改革的趨勢。
　　李江律師則認(rèn)為，如果屬于創(chuàng)新出奇，就應(yīng)該能夠在完成后得到推廣和復(fù)制。
　　而在中國證券市場中，幾乎所有的上市公司都是在現(xiàn)行法律公示的模式下遵照相同的規(guī)則進(jìn)入資本市場的。作為制度安排，如果需要有一種有別于以往的上市通道，這種安排至少也應(yīng)該是預(yù)先公示的，對所有人都是公平適用的。再好的制度和規(guī)則，如果只是少數(shù)人秘密掌控的“專利”，難免成為尋租的工具。如果未經(jīng)公示便成為一體遵行的規(guī)則，那它壓根兒就不成其為好的制度，因此也不會(huì)也不能得到推廣和復(fù)制。
　　李江說：“如果說證監(jiān)會(huì)辦公廳在太平洋證券上市的問題上代行了證監(jiān)會(huì)的職權(quán)，已經(jīng)從行政程序上暴露了太平洋證券上市程序的瑕疵，那么，在這種簡單的常識性的問題背后，是不是有更為敏感和復(fù)雜的問題呢？從證監(jiān)會(huì)辦公廳這份文字不多但概念不少的文件中，看不出太平洋證券的上市發(fā)行適用了何種法律程序。”
　　他的質(zhì)疑是，太平洋證券之所以能上市，前提就是將云大科技的股東們置換進(jìn)入太平洋證券。太平洋證券的四家股東用部分持有太平洋證券的股份同云大科技的股東們按照流通股股東4∶1，非流通股股東8∶1的比例與太平洋證券的股票進(jìn)行交換，但是通過置換形成的太平洋證券的股份不到公司總股份的5%。這么操作后太平洋證券難道就自動(dòng)獲得了流通性？
　　“上市資格絕不是股東們可以隨意叫賣的資產(chǎn)。太平洋證券與云大科技是兩個(gè)不同性質(zhì)的法律主體，他們的所有人之間發(fā)生的民事交易行為，僅僅是帶來公司所有者的變化，并不導(dǎo)致民事主體的法律屬性發(fā)生本質(zhì)改變。所有權(quán)的交換并不能改變云大科技以及太平洋證券的法律屬性，云大科技的上市流通權(quán)已經(jīng)取得了證監(jiān)會(huì)的許可，這種行政許可不能隨著股東的利益交換而發(fā)生轉(zhuǎn)移。”李江說。(記者 張有義)

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