昨日（11月29日），“毒販”母親案當(dāng)事人李芳正式向河南鄭州中牟縣檢察院提起申訴，要求中牟縣檢察院依法認(rèn)定其行為不構(gòu)成犯罪。
李芳代理人、北京市隆安律師事務(wù)所上海分所律師周輝介紹，中牟縣檢察院此前對(duì)李芳作出酌定不起訴（定罪不起訴），一定程度上體現(xiàn)了檢方的文明司法、人性司法。
但從法律上而言，李芳并未實(shí)施任何毒品犯罪行為，不符合“走私、運(yùn)輸、販賣毒品罪”的構(gòu)成，亦不構(gòu)成任何其他犯罪。
周輝說，因此，李芳提起申訴，要求中牟縣檢察院撤銷此前作出的《不起訴決定書》，重新作出法定不起訴的決定，即要求絕對(duì)的“無罪”，而非相對(duì)的“無罪”；這既是為了李芳個(gè)人的聲譽(yù)，也是為了不令其他罕見癲癇疾病患兒的家屬，再有類似的不堪遭遇。
陸火Media此前文章指出，河南鄭州35歲的母親李芳（化名），其幼子罹患一種罕見的癲癇疾病，嬰兒癲癇伴游走性局灶性發(fā)作（EIMFS）。
在醫(yī)生介紹下，李芳開始購買一款藥物氯巴占。但該藥屬于國家管制第二類精神藥品名單。李芳和病友們不得不從代購者手中購藥。
今年7月，李芳幫一名代購者代收了海外購買的氯巴占包裹。結(jié)果，李芳因“走私、運(yùn)輸、販賣毒品罪”，被中牟縣檢察院以“犯罪情節(jié)輕微”為由不予起訴。
在《不起訴決定書》中，中牟縣檢察院認(rèn)可氯巴占等藥物對(duì)于癲癇疾病有較好療效，且患兒用藥后病情明顯好轉(zhuǎn)。
李芳被認(rèn)定具有“在共同犯罪中起次要或輔助作用”“如實(shí)供述犯罪事實(shí)，系坦白”“系初犯”“為子女治病誘發(fā)犯罪，未獲利，社會(huì)危害性較小”“家中有患癲癇疾病的未成年子女需要撫養(yǎng)”等從輕或減輕處罰的情節(jié)。
但李芳不認(rèn)可檢察院對(duì)其“毒品犯罪”的定性，她認(rèn)為自己不構(gòu)成犯罪。“如果那些藥是毒品，我會(huì)讓孩子吃嗎？如果是毒品，醫(yī)院的醫(yī)生會(huì)推薦給孩子吃嗎？”
李芳在《申訴書》中稱，她的行為，是為了方便自己孩子吃藥及其他罕見病患者用藥，不具有走私、運(yùn)輸、販賣毒品的故意。
根據(jù)我國《刑法》《禁毒法》規(guī)定，毒品是指“鴉片、海洛因、甲基苯丙胺、嗎啡、大麻、可卡因以及國家規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品。”
同時(shí)，鑒于麻醉藥品和精神藥品具有藥用價(jià)值，《禁毒法》第2條第2款明確指出：“根據(jù)醫(yī)療、教學(xué)、科研的需要，依法可以生產(chǎn)、經(jīng)營、使用、儲(chǔ)存、運(yùn)輸麻醉藥品和精神藥品。”
在聯(lián)合國禁毒公約中，也一再強(qiáng)調(diào)麻醉藥品、精神藥品可以維護(hù)人類健康，在醫(yī)療、科學(xué)研究中使用是必要的，但必須予以嚴(yán)格的管理，防止其進(jìn)入非法渠道。
除了法律規(guī)定，最高法院在2015年印發(fā)的規(guī)范性文件《全國法院毒品犯罪審判工作座談會(huì)紀(jì)要》（通稱“武漢會(huì)議紀(jì)要”）中關(guān)于“非法販賣麻醉藥品、精神藥品行為的定性問題”中也明確指出：
“行為人向走私、販賣毒品的犯罪分子或者吸食、注射毒品的人員販賣國家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品或者精神藥品的，以販賣毒品罪定罪處罰。行為人出于醫(yī)療目的，違反有關(guān)藥品管理的國家規(guī)定，非法販賣上述麻醉藥品或者精神藥品，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。”
《〈全國法院毒品犯罪審判工作座談會(huì)紀(jì)要〉的理解與適用》中闡明：麻精藥品通常具有雙重屬性，無論是通過合法渠道銷售還是非法渠道流通，只要被患者正常使用發(fā)揮療效作用的，就屬于藥品；只有脫離管制被吸毒人員濫用的，才屬于毒品。
因此，列入《麻醉藥品品種目錄》和《精神藥品品種目錄》的麻精藥品并不等同于毒品，也并非所有非法販賣麻精藥品的行為都應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為販賣毒品罪，而應(yīng)具體情況具體分析。
陸火Media此前文章指出，相關(guān)裁判文書網(wǎng)站內(nèi)容顯示，在本案之前，沒有因代購、收寄涉案藥物氯巴占而被認(rèn)定“販毒”的相關(guān)判決文書信息。
相反，2017年和2020年的兩份判決文書中，兩名代購、銷售氯巴占的違法人員，分別因“銷售假藥罪”“非法經(jīng)營罪”，被當(dāng)?shù)胤ㄔ号刑幘徯?。他們均沒有被認(rèn)定系“毒品犯罪”。
李芳《申訴書》指出，對(duì)于部分罕見病患者來說，由于氯巴占等藥品在國內(nèi)不準(zhǔn)上市，從國外代購是其活下去的唯一希望。目前由于本案發(fā)生，導(dǎo)致國內(nèi)以前為患者代購藥品的人不再代購，患者家屬為了讓孩子活下去，必然只能自己通過各方渠道，直接從國外購買氯巴占。
如果按照中牟縣檢察院的定罪邏輯，認(rèn)為本案中李芳的行為屬于走私、運(yùn)輸毒品罪，那么之后他們的行為必然也構(gòu)成走私毒品罪；如果他們之間相互無償分享，那么也會(huì)構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪；如果有人在分享中一不小心加了價(jià)，那么就構(gòu)成販賣毒品罪；如果有患者持有達(dá)到一定的量，那么還會(huì)構(gòu)成非法持有毒品罪。
如此一來，要么這些罕見病患者家屬眼睜睜地看著自己的孩子去死，要么前赴后繼地接受牢獄之災(zāi)。
這樣的結(jié)局，難道是檢察機(jī)關(guān)想看到的嗎？
國家對(duì)精神藥品進(jìn)行管制的出發(fā)點(diǎn)是好的，但是在實(shí)行的過程中，卻傷害了少部分真正的患者，雖然他們只是人群中的很少部分，可是誰又能保證有一天我們不會(huì)成為少部分人呢？
“法律不能強(qiáng)人所難”，讓民眾冒著毒品犯罪的風(fēng)險(xiǎn)去買救命藥，這本身就是法律的悲哀，是法律與人倫的尖銳沖突，法律不應(yīng)該讓母親在“犯罪”和“救子”之間進(jìn)行抉擇。
國法無情，難免傷及無辜，但是當(dāng)一個(gè)個(gè)具體而鮮活的刑事案件來到司法者案前的時(shí)候，我們衷心希望司法者能夠有勇氣和智慧對(duì)立法進(jìn)行合理地解釋和適用，讓司法裁決更加符合社會(huì)的普遍道德和認(rèn)知，不會(huì)帶來更加悲傷的后果。
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