代號“回購105”與形同虛設(shè)的美國金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)

形同虛設(shè)的美國金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)

 來源：法制日報 2010年06月09日
　　朱偉一

　　金融危機(jī)之后，美國政府對高盛進(jìn)行了許多真真假假的調(diào)查，美國聯(lián)邦檢察官最后出現(xiàn)，對高盛進(jìn)行了刑事調(diào)查。

　　刑事調(diào)查的具體任務(wù)交給了紐約南區(qū)的聯(lián)邦檢察官。而在美國聯(lián)邦檢察官中，紐約南區(qū)的檢察官是第一流的劍客。曼哈頓屬紐約南區(qū)管轄范圍，這里是資本市場的大本營：強(qiáng)人出沒，盜賊遍地，既有搞龐氏騙局的孤膽英雄伯納德·麥道夫，又有高盛這樣的山頭，非等閑之輩可以應(yīng)對。從人員配置方面說，紐約南區(qū)相當(dāng)于中國北京海淀區(qū)的法院和檢察院，集中了一批精兵強(qiáng)將。

　　美國司法部向全美各大區(qū)派駐聯(lián)邦檢察官，類似特派員和欽差大臣的角色，不僅不受地方大員的轄制，而且相對獨立于總部，司法部長不能隨意撤換聯(lián)邦檢察官。聯(lián)邦檢察官之所以敢于對華爾街重拳出手，其相對獨立性是一個主要原因。通常是上層官員與華爾街的關(guān)系比較深。再有，許多人聯(lián)邦檢察官并不在資本市場求發(fā)展。

　　盡管美國聯(lián)邦檢察官是精兵強(qiáng)將，但出動時已經(jīng)是馬后炮了，并不是資本市場監(jiān)管的常規(guī)力量。美國資本市場的三大監(jiān)管機(jī)構(gòu)依次為：聯(lián)邦儲備委員會、證券交易委員會和金融行業(yè)監(jiān)管局，簡稱為“美聯(lián)儲”、“證交會”和“監(jiān)管局”。美國資本市場的監(jiān)管體系號稱立體防線，理論上是許多機(jī)構(gòu)同時嚴(yán)防死守，不給壞人壞事任何可乘之機(jī)。但實踐中這套體系破綻百出，形同虛設(shè)。

　　職能混亂的美聯(lián)儲

　　美聯(lián)儲的三大職能是：貨幣政策、銀行監(jiān)管以及救助銀行。美聯(lián)儲視其不同職能而表現(xiàn)不同，時而靜如處子，時而動若脫兔。如果是加息，美聯(lián)儲是百般不情愿的，所謂真正的“千呼萬喚始出來，猶抱琵琶半遮面。”如果是監(jiān)管，美聯(lián)儲是輕手輕腳，點到為止。但如果華爾街遇到了困難，需要加息為其輸血，美聯(lián)儲則聞風(fēng)而動，行動異常迅速。

　　美聯(lián)儲主席這把交椅很重要，但目標(biāo)太大，華爾街并不便直接派上自己的人。那就退而求其次，占據(jù)第二個要津。美聯(lián)儲共有12個分支機(jī)構(gòu)，其中紐約的最大。紐約美聯(lián)儲很重要，其領(lǐng)導(dǎo)相當(dāng)于美聯(lián)儲的前敵總指揮。

　　美聯(lián)儲及其在金融危機(jī)中的表現(xiàn)給我們一個重要啟示：組織路線很重要。從人員安排上看，只要有可能，美聯(lián)儲由華爾街自己的人來領(lǐng)導(dǎo)，紐約美聯(lián)儲則形同華爾街銀行的分支機(jī)構(gòu)。這條組織路線，在美國資本市場的監(jiān)管機(jī)構(gòu)中始終貫穿如一。

　　問題成堆的證交會

　　證交會，這是一個問題成堆的地方。有“旋轉(zhuǎn)門”的美稱，即證交會的最高領(lǐng)導(dǎo)和下面的專業(yè)人士經(jīng)常改換門庭，忽而證交會，忽而私營部門，進(jìn)進(jìn)出出，像是在過旋轉(zhuǎn)門。2008年和2009前9個月內(nèi)，共有66位證交會前雇員向證交會發(fā)出信函，表示他們要代理客戶與證交會互為對手。

　　長期以來，證交會一直是虛名在外，好像是一支保護(hù)投資的隊伍，而且是一支特別能戰(zhàn)斗的隊伍，還成了一些國家學(xué)習(xí)的榜樣。2000年證交會一年的經(jīng)費是3億7千7百萬美元，2008年增加到9億美元。但查處工作一直不力，水平低下得令人難以置信。

　　即便是向華爾街派出了常駐工作組，證交會還是查不出問題。2008年3月的時候，美聯(lián)儲和證交會各有一彪人馬駐扎在雷曼，人數(shù)不在12人之下，而且他們可以拿到雷曼的賬簿和記錄。貝爾斯登險些破產(chǎn)之后，財政部和證交會向高盛、摩根士丹利和美林等華爾街大銀行派駐了工作組。可派了工作組居然還是查不出來。所以就有人起了疑心，懷疑證交會是故意庇護(hù)雷曼等華爾街銀行。

　　龐大的金融監(jiān)管局

　　資本市場的自我監(jiān)管組織是金融監(jiān)管局，其前身是全美證券營銷商協(xié)會簡稱“納斯達(dá)”(NASD)。監(jiān)管局是一個龐大的組織，雇員多達(dá)三千人，每年經(jīng)費高達(dá)5億美元，稱得上是兵強(qiáng)馬壯，但其查處力度逐年下降，2008年僅為四千萬美元。花旗集團(tuán)是次貸的重災(zāi)區(qū)，金融監(jiān)管局也裝摸作樣地對其進(jìn)行調(diào)查過，2008年還對其進(jìn)行罰款，但罰款金額只有30萬美元。罰款原因是花旗集團(tuán)監(jiān)督自己股票和股票期權(quán)交易不到位。2005年，監(jiān)管局查處大案35起，到2006年僅為19起。

　　金融監(jiān)管局自我標(biāo)榜，其奮斗宗旨之一是進(jìn)行教育投資者。金融監(jiān)管局還裝神弄鬼地成立了一個投資教育基金，每年有數(shù)千萬美元用于投資者教育。投資者可以分為兩類：中、小投資者和大型機(jī)構(gòu)投資者。教育中、小投資者也是自相矛盾的事情。既然股市是危險的游戲，為什么不勸阻投資者入市，而是要請君入甕呢？這就像是在色情場所掛上“少兒不宜”的標(biāo)識，同時又為少兒入場大開方便之門；也像出售貼有“吸煙有害”標(biāo)識的卷煙；更像一邊喊著減少污染，一邊卻大力發(fā)展汽車制造業(yè)。從金融監(jiān)管局的領(lǐng)導(dǎo)和工作看，這也是一家華爾街自己的組織。

　　打亂仗的州檢察官

　　美國的公司法是州法，但證券法卻是聯(lián)邦法，由聯(lián)邦機(jī)構(gòu)來監(jiān)管。但美國聯(lián)邦政府卻拼命阻撓州政府的介入，理由是資本市場的相關(guān)法律是聯(lián)邦法，而依照美國的憲法原則，聯(lián)邦法律必須由聯(lián)邦政府的機(jī)構(gòu)來執(zhí)行，地方政府不得染指。美國是憲政國家，聯(lián)邦政府與地方政府之間發(fā)生沖突，必須由法院居中評判。2009年6月29日，美國最高法院作出判決，對金融監(jiān)管的地盤之爭給了個說法。科莫訴結(jié)算公司協(xié)會一案中，美國最高法院的裁定是，各州有權(quán)按照其本州的法律對全國性的銀行實行監(jiān)管，即便州政府執(zhí)法與聯(lián)邦政府在此領(lǐng)域的執(zhí)法有重疊之處。所以才給了州政府以可趁之機(jī)，美國最高法院的大法官不便喝退州政府。

　　州檢察長出來打亂仗，尤以紐約州檢察長為最，該州前檢察長艾略特·斯皮策更是沖鋒在前，退卻在后。斯皮策爾一度呼聲很高，甚至有可能成為美國歷史上的第一位猶太人總統(tǒng)。

　　從表面上看，美國聯(lián)邦監(jiān)管體系是層層設(shè)防，壁壘森嚴(yán)，對資本市場的各種壞人壞事嚴(yán)防死守。但這套看似固若金湯的防線實際上是形同虛設(shè)，完全是騙人的假象。就資本市場的監(jiān)管機(jī)構(gòu)而言，美國是沒落的和腐朽的。

　　如果美國監(jiān)管體系還有可取之處，那該學(xué)一學(xué)他們的州監(jiān)管體系。州檢察力量是一支新生力量，紐約州檢察長曾經(jīng)對腐朽的聯(lián)邦監(jiān)管體系起到了一個沖擊作用。正是因為這一原因，華爾街反對奧巴馬設(shè)立金融消費者保護(hù)機(jī)構(gòu)：他們對未知不踏實。搞垮一個機(jī)構(gòu)，搞定一個團(tuán)體，也需要做耐心細(xì)致的思想工作，甚至需要幾代人的時間。初級腐敗是一手交錢，一手交貨：相逢開口笑，過后無事樣。高級腐敗是慢工出細(xì)活：潛移默化，偷天換日。

朱偉一：代號“回購105”

　　資本市場云譎波詭。金融危機(jī)期間，每到季度末，雷曼都要“出售”其資產(chǎn)——通常是流通性比較強(qiáng)的政府債券，但幾天之后，雷曼即將資產(chǎn)重新購回。此類回購協(xié)議代號“回購105”（Repo 105）， 聽上去像《潛伏》中的密碼和代號。與《潛伏》中“峨嵋峰”的代號一樣，回購105最終也浮出水面。105指雷曼暫時“出售”資產(chǎn)的價值為其“出售”該資產(chǎn)所得現(xiàn)金的105%。但回購105只是暫時“出售”資產(chǎn)，其實是一種有抵押的資產(chǎn)貸款。華爾街妙用回購協(xié)議，減少了賬面負(fù)債——借貸成了銷售盈余。巧奪天工啊！

 　　歷史有驚人的相似之處。回購105之類的回購協(xié)議，與當(dāng)初安然的會計造假如出一轍。安然的戲法之一就是“暫時出售”其資產(chǎn)，然后再將其購回，借此將公司的賬面好好“美容”了一下。現(xiàn)在回頭看，與金融危機(jī)中華爾街銀行家們的行為相比，安然幾位高官的所作所為，簡直是小巫見大巫。

　　安然造假，其首席財務(wù)官是關(guān)鍵人物。同樣，在雷曼的迷你游戲中，首席財務(wù)官扮演了重要角色。2008年3月18日的電話會議上，雷曼首席財務(wù)執(zhí)行官埃琳·卡倫告訴業(yè)內(nèi)，雷曼“要給資產(chǎn)表更多的透明度。” 卡倫女士真是沉著機(jī)智有膽量，在危急時刻面不改色心不跳。但就在電話會議前不久，雷曼做了手腳，將2007年第四季度491億美元、2008年第二季度503.8億美元的證券挪到賬外，以減少賬面的杠桿金額。真奇怪，業(yè)內(nèi)分析師居然不知其中奧妙？即便不知道，猜也能猜出幾分呀。再說，回購協(xié)議中有不少還是三方協(xié)議，第三方是結(jié)算代理或銀行，圈內(nèi)人相互知道對方底細(xì)的應(yīng)該不少。

　　對于三方協(xié)議，熟悉中國資本市場的朋友或許會有似曾相識的感覺：像不像我們以前這里熱鬧過一陣的“三方理財協(xié)議”？三方理財協(xié)議也是有銀行夾在中間。不同之處是，三方理財協(xié)議的創(chuàng)新，是將由銀行提供的貸款變?yōu)榈谌酵顿Y，以規(guī)避法律限制；而回購協(xié)議妙處則是將貸款轉(zhuǎn)換為資產(chǎn)出售，欠債反倒成了利潤。

　　回購105是比較拙劣的做法，雷曼上下不少人也是心知肚明。2008年5月18日，雷曼內(nèi)部有人對回購雷曼的記賬提出質(zhì)疑，并向公司高管提出了書面陳述。這種內(nèi)部舉報通常是不會有什么結(jié)果的。其實，外部舉報也不會有什么結(jié)果。比如，早已有人識破了麥道夫騙局，而且反復(fù)向美國證交會投訴，但結(jié)果如何呢？如果雷曼沒有倒閉，此類問題可能永遠(yuǎn)都不會暴露。

　　雷曼做手腳還連累了一家會計事務(wù)所和一家律師事務(wù)所。這又與安然丑聞如出一轍。但在資本市場的生物鏈上，律師事務(wù)所應(yīng)在會計事務(wù)所之上的。在回購105這件事上，幫助雷曼的律師事務(wù)所不會有事，會計事務(wù)所也不會有事。熟悉美國資本市場的人都知道，雷曼的做法固然可惡，但遠(yuǎn)不是最可惡的。雷曼搞了陰謀詭計，但至少還沒有明火執(zhí)仗。對于資本市場的違法、違規(guī)現(xiàn)象，人們的忍受程度比過去高出了許多。

　　今年3月9日，美國證交會宣布，正在調(diào)查20多家金融機(jī)構(gòu)，要弄清楚這些機(jī)構(gòu)做賬時是否有類似回購105的做法。 但此類調(diào)查最后大多是不了了之。首先是技術(shù)上有困難。雷曼第一把手福爾德和其他高管非常小心，其郵件從不涉及回購105。高盛前第一把手保爾森更加了得，通常聯(lián)系只用手機(jī)，不用電子郵件。確實不好查，真要查，就會查到美國證交會頭上來。2008年3月，美聯(lián)儲和證交會各有一班人馬駐扎在雷曼，他們可以拿到雷曼的賬簿和記錄。貝爾斯登險些破產(chǎn)之后，美國財政部和證交會向高盛、摩根士丹利和美林等華爾街大銀行派駐了工作組。可派了工作組仍然還是查不出什么來，簡直不可思議。所以，就有人便起了疑心，懷疑美國證交會可能是故意在庇護(hù)雷曼兄弟等華爾街投資銀行。

　　美國證交會最終也沒有發(fā)現(xiàn)回購105，直到雷曼破產(chǎn)之后事情才大白于天下。查不出來也沒有什么，監(jiān)管機(jī)構(gòu)聽之任之，世人也早習(xí)以為常了。不過，雷曼對我們應(yīng)該有很大啟發(fā)。比如，把財富與智商作正比是人類常見的一大錯誤。對于掌控雷曼兄弟公司一類的有錢人，很多人想當(dāng)然地以為他們是勤勞、勇敢、智慧的，但雷曼背后的故事很有意義，再次驗證了一條顛撲不破的真理：馬不吃夜草不肥，人不發(fā)橫財不富。

　　還有，許多朋友以為境外的股市監(jiān)管機(jī)構(gòu)在許多方面要強(qiáng)于我們。其實，資本市場的監(jiān)管機(jī)構(gòu)與政府的其他監(jiān)管機(jī)構(gòu)一樣，首先是為富翁服務(wù)的，尤其是為超級富人保駕護(hù)航。如果他們不為富人服務(wù)，怎么會有那么多的超級富豪？美國證交會是保護(hù)大銀行的，各國證券機(jī)構(gòu)大致如此。

　　我們大可不必妄自菲薄。美國資本市場的監(jiān)管也不過如此。圍繞資本市場的，是周而復(fù)始的原始本能的游戲，從本質(zhì)上說，并沒有什么初級和高級之分，總是以貪婪和恐懼為原動力。也就是幾年之前，我們還天真地以為，資本市場是一個有文化、有道德的地方，至少是有可能成為一個有文化、有道德的地方。現(xiàn)在知道了，資本市場其實是“春來茶館”：相逢開口笑，過后無事樣，人一走，茶就涼，有什么周詳不周詳。 （作者系中國社會科學(xué)院法學(xué)所兼職教授）

【作者：朱偉一 來源：上海證券報】

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