10月11日，中共中央辦公廳、國務院辦公廳發布了文件《深圳建設中國特色社會主義先行示范區綜合改革試點實施方案(2020-2025年)》，其中第二項第五條寫到，“允許深圳探索適應新技術、新業態、新產業、新模式發展需要的特殊工時管理制度。”文件一發布就引起媒體和公眾的對“特殊工時管理制度”的熱議，有人第一時間就想到：這是否意味著996、007的加班風氣以后就成為合法制度了嗎?“特殊工時制”推廣后，勞動者權益會不會更難以保障?
01.什么是“特殊工時制度”？
特殊工時管理制度并非新鮮事物，1995年實施的《勞動法》早已有了它的存在。勞動法中最常見、應用最廣泛的是標準工時制，也就是我們熟悉的每日8小時、每周5天的工時制，特殊工時制度則包括了不定時工作制與綜合計算工時工作制兩種，具體適用情況如下：
特殊工時制的設計，是因為部分行業和工作特殊性無法適用固定8小時的標準工時制。例如列車司機需要根據交通調度和運輸的需求在深夜工作，就沒有辦法按照“朝九晚五”的固定工作時段來安排班次1;或者有些工作只能在一年中特定的季節開展，所以在交通運輸業和部分受季節、資源、環境和自然等條件限制的行業中，需實行特殊工時制度。
02.特殊工時制度的法律漏洞在哪里？
唯一一份針對特殊工時制作出法律指引的是勞部發[1994]503號文件。文件指出，實行特殊工時制的工種在工作周期內的工時總數應該與標準工時相同，如以周為計算周期，每周工作時間不得超過40小時，超過法定標準工作時間部分，應視為延長工作時間給付150%加班費，在法定節假日工作則給付300%的工資2。
實行特殊工時制的勞動者加班費必定會縮水，普通藍領工人是首當其沖的利益受損群體。例如上海環衛工人普遍是綜合工時制，以月為周期計算工時，法定標準工作時間為166.7小時。由于綜合工作制下沒有“雙休日”一說，周末同樣屬于工人的正常工作日：工人一個月內法定工時為166.7小時，超出的部分都是按延時加班的150%來計算加班費。相比之下，在標準工時制下勞動者只要在周末加班就應給付200%的工資，特殊工時制的勞動者加班費毋庸置疑縮水了。而實行不定時工作制的勞動者不論在工作日還是休息日加班，用人單位都不需要支付任何加班工資3，企業就可以仰仗這些法律的漏洞節省一大筆加班費成本，還可以肆意超時利用工人。
關鍵的漏洞還出在審批的權限和程序。503號文件規定各省市和自治區政府可以自主制定本地區特殊工時制度的適用范圍和審批辦法，這就造成不同地方、執行和監管的標準籠統混亂，甚至相互沖突，而中央政府對地方所制定的標準又沒有否定機制和監管方法。例如有的行業在某地允許申請實行特殊工時制度，到了另一個省市卻不在適用范圍內;有的省市規定了企業必須提交特殊工時的詳細執行方案，有的省市卻對此不做具體要求。各省標準不一，甚至同省的各市都有可能不一樣，這樣的混亂比比皆是。可見地方自主的審批空間，實質可能造成企業推行特殊工時制度審批的難度實則很低、可操作空間很大且缺乏有效監管;企業便可利用政策漏洞“靈活安排”勞動者超時超量的工作，又不將超時超量的工時計入加班時間，以此節省加班費成本。
第三，特殊工時制下勞動者休息休假權沒有保障。雖然法律規定企業要確保勞動者的休息休假權利，保障勞動者身體健康，但安排工作內容和工作時長的權力還是牢牢掌握在公司管理層的手中——管理者可以在不與勞動者協商的情況下安排勞動者長時間工作，且不違反特殊工時制，勞動者沒有自主安排休息休假時間的權力，長期下去會給勞動者造成身體傷害、經濟損失和精神損失。原本為應對部分工作靈活性需求而生的特殊工時制，卻在法律與實際運作之間留出一大片灰色地帶。
各省市的特殊工時審批辦法基本都規定，企業申請實行特殊工時須與工會和勞動者協商，但在審批權層層下放、審批程序籠統、缺乏監管的情況下，勞動者是否真的有協商的和議價的權力是值得懷疑的。
03.深圳特殊工時制是全國推廣的前兆？
特殊工時制度并不是第一次出現在深圳人的視野中。2009年6月，深圳市勞動和社會保障局發布了文件《深圳市實行不定時工作制和綜合計算工時工作制審批管理工作試行辦法》，這個文件出臺的意義在于擴大特殊工時制度的適用范圍，使特殊工時制不再只是用于長途運輸等行業內，而是要把深圳行政區域內的企業、國家機關、事業單位、社會團體、個體經濟組織、民辦非企業單位和市外企業在深設立的分支機構都納入到不定時工作制和綜合計算工時制范疇。也就是說，原本只是運輸業和季節性作業的企業適用的特殊工時制度，被推廣到大部分民辦企業都有權限申請。而且早在2014年，深圳特殊工時審批事權就已經從市下放到各區。
今年深圳作為社會主義建設先行區，再次力推特殊工時制，無非就是為了未來全國全行業推行“探路”。在新的經濟形態下，疫情下企業亟需復蘇、平臺經濟“靈活用工”崛起，勞動者工作保障變得極不穩定，政府的應對策略卻并非從勞動者保護出發，而是反向從深圳開始推行全行業特殊工時制。但十年后的今天同十年前一樣，我們仍然沒有看到與特殊工時制度的實行相關的勞動者保護政策——包括政府監管措施、企業違規處罰機制、勞動者權益保護和申訴相關的法律法規的出現。過去特殊工時制缺乏監管所產生的“灰色”地帶，往后可能將真正走到臺面上來，以合法合規的身份繼續存在，使工人權益保障更為艱難。
今天中國的勞動者都被經濟高速發展的“神話”籠罩著，對GDP的狂熱追求落在每個勞動者身上就成了績效的魔咒，資本驅使著勞動者順應剝削甚至開始自我剝削。企業精明地利用了這種風氣，爭相制造出各種加班文化。很多勞動者的合同中即便寫明了實行每天8小時標準工時制度，但他們的工作時間和狀態早已變得非常“彈性”——過勞/被動加班/24小時待命/已成常態，更別說數量龐大的底層工人群體被迫成為無雇傭關系和社會保障的“零工”。大量根本不需要實行特殊工時制的企業，事實上已經在大搞特搞“特殊工時”，這個過程只要付出微乎其微的成本(甚至不需要任何成本)就可以實現，個體勞動者對此沒有任何協商的權力。
正如微博網友對特殊工時制的評論：
“改開四十周年，深圳開始實施特殊工時制度。所謂的“特殊”，估計就是996的正名。現實生活中，《勞動法》本來就沒有嚴格執行。譬如我們這等落后地區，私企普遍實施的是6天工作制，類似晚上開會(無加班費)、工作帶家里繼續完成(無加班費)的事情乃是家常便飯。但也有憑借《勞動法》打官司勝訴的，譬如我市某司綜合部員工收集了一兩年該司胡亂加班、開會的證據，告上法庭，最終勝訴。從此以后，那間公司便不敢如此明目張膽了。目前的情況大抵是一種灰色地帶的平衡。考慮到工會作用極其有限，一部較嚴厲的《勞動法》恐怕還是必要的。特殊工時制度，是否開了95年以來雙休制的倒車，持續觀察中。”
推行特殊工時制后，一些原本沒必要實行特殊工時的行業和企業就可以申請實行特殊工時制，員工的工作時長和工作量將變得更不穩定。(圖源網絡)
所以，雖然文件中只是提出要“探索”特殊工時制度，但消息一出還是引發了超高熱度的爭論和猜想。因為不管是法律還是政策文件，都有太多的自由裁量和不合理空間存在。特殊工時制度寫入勞動法25年，滿足了越來越多的企業“靈活用工”的需求，但涉及勞動者基本加班和休息權益的內容從來就沒有詳細統一的規范，這是這項制度的根本缺陷所在。雖然在疫情后經濟亟待恢復的情況下，靈活用工似乎已成了必然，但是籠統的法律規定絕對是勞動法的倒退!勞動者權益的受損曾經還有法律可以依憑，而這樣模糊的特殊工時制只會讓勞動者失去這一最后的武器。所以我們要關注的不止是「將來996是否合法」的簡化邏輯，而是與自身權益息息相關的每一個具體而實際的問題：
哪些行業、工作、職位和人員適用特殊工時制度?全國有沒有統一標準?
單位申請特殊工時制，員工有沒有發言權和否決權?
如何認定工作時間和加班時間?每日工作時間上限和下限多少?待命算不算加班?
如何安排休息和補休?法定節假日、年休假是否正常享受?
單位申請和審批程序是什么?員工對審批過程有沒有知情權?誰來核查與監管?
對工時安排不滿意如何申訴?誰來判定單位是否違規?違規如何處罰?……
特殊工時制的推廣美其名曰是“靈活用工”的需求，但所有宏大的政策對于普通勞動者來說永遠只是一些漂亮話，它意義不清、界定不明、缺乏基準，企業隨意就可以鉆法律的空子剝削勞動者。未來五年，不論特殊工時制度如何成為深圳新“亮點”，甚至成為社會主義勞動實踐的“大勢所趨”，如果政府監管措施、企業違規處罰機制、勞動者權益保護和申訴制度沒有得到嚴格的完善、保障和落實，那么“亮點”背后生產的就是新一輪的剝削機制。
注釋
1.舉例來說，交通運輸業中不同工種和職位對應的班制五花八門。筆者在網絡上搜索到的資料顯示，列車司機的工作時間是根據交路長短和實際情況決定的，客、貨司機的單次上班時間從5小時左右至20小時不等，甚至更長(因為特殊情況：機車故障、臺風洪水等天災造成線路癱瘓等)。調車司機也是根據具體情況分成很多種，有只上白班也有四班倒的。所以同一個行業內的不同工種和不同職位，實行的工時制度都可能不同。https://www.zhihu.com/question/20833666/answer/28742383
2.實行綜合工時的工種在不同周期內的工作時間法定標準(按勞部發[1994]503號文件的規定)：
以一周為一個綜合計時周期：法定標準工作時間為40小時，延長職工工作時間累計不得超過8小時，周期內必須保證職工至少休息1天。
以一個月為一個綜合計時周期：法定標準工作時間為166.7小時，延長職工工作時間累計不得超過36小時，周期內必須保證職工至少休息4天。
以一個季度為一個綜合計時周期：法定標準工作時間為500小時，延長職工工作時間累計不得超過108小時，周期內必須保證職工至少休息13天。
以一年為一個綜合計時周期：法定標準工作時間為2000小時，延長職工工作時間累計不得超過432小時，周期內必須保證職工至少休息52天。
3.詳見《工資支付暫行條例》第十三條規定
參考資料
1.《重磅官宣!深圳先行示范區實施方案發布!40周年大禮包真的來了》https://www.thepaper.cn/newsDetail_forward_9550761
2.程浩.我國特殊工時制度存在的問題及完善對策[J].浙江師范大學學報(社會科學版),2010,35(01):109-114.
3.深圳市勞動和社會保障局關于印發《深圳市實行不定時工作制和綜合計算工時工作制審批管理工作試行辦法》的通知(深勞社規〔2009〕13號)http://www.sz.gov.cn/zfgb/2009/gb653/content/post_4983813.html
4.《深圳建設中國特色社會主義先行示范區綜合改革試點實施方案(2020-2025年)》http://www.gov.cn/zhengce/2020-10/11/content_5550408.htm
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